當前位置：首頁(yè) » 理論實(shí)務(wù)
行政復議法實(shí)施條例修訂——化解政采爭議影響幾何（下）
2025年09月16日 08:52 來(lái)源：中國政府采購報 【打印】 
■ 杭正亞
上文談到《修訂稿》復議范圍具體化、復議申請健全化、審理程序完善化，下面談?wù)剰妥h決定精準化，對化解政府采購爭議的影響。
復議決定精準化
——明確內容不適當的五種情形，可以依法變更政府采購領(lǐng)域內容不適用的行政行為?！缎抻喐濉返诹畻l明確五種情形為內容不適當，依據行政復議法第六十三條第一款第一項規定，應由復議機關(guān)決定變更。一是行政行為采取的處理方式和內容與行政目的、現實(shí)情況不相適應或者不符合其所適用依據的立法目的；二是行政行為超過(guò)必要限度；三是行政行為對相同情況的當事人差別對待，缺少正當理由的；四是行政裁量未考慮相關(guān)因素或者考慮不相關(guān)因素的；五是行政行為不適當的其他情形。在政府采購領(lǐng)域，若采購人對供應商實(shí)行差別待遇，或者財政部門(mén)處理決定裁量失衡等，復議機關(guān)直接決定變更，而不是撤銷(xiāo)責令重新作出行政行為。筆者認為，此舉可以避免政府采購程序、投訴處理程序的“空轉”。
——明確未正確適用依據、適用的依據不合法的情形，可以依法變更或撤銷(xiāo)政府采購領(lǐng)域適用依據錯誤的行政行為?！缎抻喐濉返诹粭l明確未正確適用依據的六種情形：一是有可以適用的合法依據未適用的；二是應當適用法律位階更高的依據，而適用法律位階較低且與上位法相沖突的依據的；三是應當適用特殊規定，而適用一般規定的；四是應當適用多個(gè)依據，只適用部分依據的；五是錯誤適用具體條款的；六是未正確適用依據的其他情形。若政府采購行為或者監管行為出現上述情形，應當依據行政復議法第六十三條第一款第二項規定，由復議機關(guān)直接決定變更行政行為。比如，對政府采購當事人進(jìn)行處罰只適用政府采購法，而未適用行政處罰法；對應當適用《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)87號令）第六十七條規定重新組建評標委員會(huì )進(jìn)行評標的，但適用87號令第六十四條進(jìn)行重新評審等。
《修訂稿》第六十二條明確適用的依據不合法的四種情形：一是適用的依據尚未生效；二是所適用依據的制定主體超越權限；三是適用的依據違反了上位法的規定；四是適用的依據不合法的其他情形。行政行為適用的依據不合法，但有合法依據可以適用且符合行政復議法第六十三條規定的情形的，行政復議機關(guān)可以作出變更決定。若政府采購行為或者監管行為出現上述情形，應按照前述規定執行。
——明確程序輕微違法的情形，可以依法確認政府采購領(lǐng)域程序輕微違法的行政行為違法?！缎抻喐濉返诹臈l明確，有下列情形之一，且對申請人依法享有的陳述、申辯等重要程序性權利不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害的，屬于行政復議法第六十五條第一款第二項規定的程序輕微違法。一是處理期限輕微違法；二是通知、送達等程序輕微違法；三是其他程序輕微違法的情形。在政府采購爭議處理中，若投訴處理超期或送達程序輕微違法但不影響供應商中標結果等，復議機關(guān)對行政行為可以?xún)H確認違法而不撤銷(xiāo)，避免政府采購項目延誤。筆者認為，這是對程序瑕疵的柔性處理。
——明確重大且明顯違法的情形，可以依法確認政府采購領(lǐng)域重大且明顯違法的行政行為無(wú)效?！缎抻喐濉返诹鍡l明確下列情形屬于行政復議法第六十七條規定的重大且明顯違法：一是行政行為實(shí)施主體不具有行政主體資格；二是減損權利或者增加義務(wù)的行政行為沒(méi)有法律、法規、規章依據；三是行政行為的內容客觀(guān)上不可能實(shí)施；四是其他重大且明顯違法的情形。若采購人越權處罰供應商，或者采購文件無(wú)法律依據設置差別、歧視條款，則復議機關(guān)可以確認上述行政行為無(wú)效。
——新增駁回行政復議請求的情形，可以依法明確供應商行政救濟的邊界?！缎抻喐濉返诹鶙l在行政復議法第六十九條規定的基礎上，新增應當決定駁回申請人行政復議請求的情形。一是申請人申請確認行政行為無(wú)效，行政復議機關(guān)受理后發(fā)現該行政行為不屬于無(wú)效情形，經(jīng)釋明，申請人拒絕變更行政復議請求的；二是申請人認為被申請人不履行法定職責申請行政復議，行政復議機關(guān)受理后發(fā)現被申請人因不可抗力等原因客觀(guān)上無(wú)法履行法定職責；三是被申請行政復議的行政行為依法應予變更，但是變更對申請人更為不利的，以及第三人提出相反請求的除外。例如，某供應商中標后被廢標，其投訴請求為“確認廢標無(wú)效”但被駁回，復議時(shí)請求“確認投訴處理決定無(wú)效”。經(jīng)復議機關(guān)告知不屬于無(wú)效情形后，該供應商仍拒絕變更復議請求。又如，某評審專(zhuān)家因未獨立評審且影響中標結果，被財政部門(mén)處以1萬(wàn)元罰款、禁止參加評審活動(dòng)。隨后，該評審專(zhuān)家申請復議，請求變更處罰。根據政府采購法實(shí)施條例第七十五條第一款規定，如變更就應處以2萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下罰款，對其更為不利。因此，根據《修訂稿》有關(guān)規定，可以駁回上述兩個(gè)例子中申請人的復議請求。
——新增對行政協(xié)議案件的處理方式，有利于強化政府采購合同履約監督。在采購合同簽訂與履行環(huán)節，產(chǎn)生爭議通過(guò)行政程序化解的并不多。根據《修訂稿》第六十七條規定的處理方式，可以作出如下復議決定。一是決定采購人依法或者按照約定訂立采購合同；二是決定采購人依法履行或者按照采購合同約定履行義務(wù)；三是決定撤銷(xiāo)采購人變更、解除采購合同的行政行為或者確認該行政行為違法；四是確認或者部分確認采購合同有效或者無(wú)效；五是決定撤銷(xiāo)、解除采購合同；六是決定采購人采取補救措施、賠償損失或者依法給予合理補償。
（作者系江蘇博事達律師事務(wù)所一級律師、高級合伙人）
相關(guān)文章
- 中華人民共和國行政復議法2007-08-30
